W dniu 31 sierpnia 2015 r. zawarliśmy umowę o pracę z osobą, która miała podjąć pracę w naszej firmie od dnia 1 grudnia 2015 r. Dlatego też w umowie wpisaliśmy datę 1 grudnia 2015 r., jako dzień rozpoczęcia pracy. W dniu zawarcia z naszą firma umowy o pracę, osoba ta była zatrudniona u innego pracodawcy, u którego obowiązywał ją 3-miesięczyny okres wypowiedzenia. Po zawarciu umowy z naszą firmą miała wypowiedzieć umowę swojemu pracodawcy i z upływem okresu wypowiedzenia podjąć pracę w naszej firmie z dniem 1 grudnia 2015 r. Niestety, tak się nie stało. Na kilka dni przed zakładanym dniem rozpoczęcia pracy osoba ta zwróciła się do nas z prośbą o rozwiązanie umowy o pracę za porozumieniem stron w związku z wyjazdem do pracy za granicę na początku grudnia 2015 r. Zawarliśmy więc porozumienie, które spowodowało rozwiązanie umowy o pracę z dniem 29 listopada 2015 r. Czy w takiej sytuacji musimy wydać świadectwo pracy?

Zgodnie z art. 26 kodeksu pracy (dalej: KP), stosunek pracy nawiązuje się w terminie określonym w umowie jako dzień rozpoczęcia pracy, a jeżeli terminu tego nie określono - w dniu zawarcia umowy. Samo zawarcie umowy o pracę nie jest tożsame z powstaniem stosunku pracy, jeżeli nie jest ono związane z podjęciem umówionej pracy.

Jeżeli obydwie wspomniane daty, tj. data zawarcia umowy o pracę i data rozpoczęcia pracy nie przypadają na ten sam dzień, to w takim przypadku dochodzi do zawarcia umowy o pracę z przesuniętym w czasie dniem rozpoczęcia pracy.

W takim układzie, stosunek pracy nie powstaje w dniu zawarcia umowy o pracę, lecz w dniu rozpoczęcia pracy. Tym samym, w okresie między zawarciem umowy o pracę a terminem określonym w niej jako data rozpoczęcia pracy stosunek pracy pracy nie istnieje. W tym okresie umowa taka może być rozwiązana na zasadach ogólnych przewidzianych w kodeksie pracy, w tym m.in. za porozumieniem stron, tak jak to miało miejsce w przypadku przedstawionym w zapytaniu (por. wyrok Sądu Najwyższego z 29.10.2007 r., II PK 56/07, OSNP 2008/23-24/350).

Jak wynika z treści art. 97 § 1 KP, świadectwo pracy wydaje się w związku z rozwiązaniem stosunku pracy, a nie rozwiązaniem umowy o pracę. Dlatego też w sytuacji, gdy stosunek pracy w ogóle nie powstał pracodawca nie jest zobowiązany do wydania świadectwa pracy.